Каноническое право: пути служения. Сравнительно-правовые очерки - Александр Александрович Вишневский

правила, связанное не просто с иным местом проведения обряда, но с отсутствием общины при его проведении, независимо от места, где оно проводится. В этом случае имеет место т. н. «тайный брак». Тайный обряд бракосочетания допустим с разрешения местного ординария (иерарха) «по веской и безотлагательной причине»[121]. При таком обряде присутствуют только брачующиеся, священник и два свидетеля – все обязаны хранить тайну о состоявшемся тайном бракосочетании. Право раскрытия этой тайны принадлежит только местному ординарию (иерарху), «если сохранение тайны будет угрожать значительным соблазном или тяжким оскорблением святости брака»[122].

Требование о личном присутствии брачащихся выглядит естественно-очевидным, поскольку для возникновения брака необходимо выражение сторонами брачного согласия. Однако поскольку главным в заключении брака в католическом каноническом праве является выражение согласия, то оно возможно через представителя. Для этого необходима специальная (т.е. выданная именно с этой целью) доверенность, подписанная доверителем и заверенная приходским настоятелем или ординарием, либо уполномоченными кем-либо из них священником, а при невозможности выполнения этого требования допускается доверенность, оформленная и заверенная в соответствии с гражданским законодательством. Наконец, ассистирование при заключении брака по доверенности возможно только с разрешения местного ординария. Восточная традиция с меньшей готовностью допускает заключение брака по доверенности – собственно Восточный кодекс запрещает заключение брака представителями, кроме случаев, когда иное установлено правом соответствующей Церкви sui juris. Такой подход отражает давно сложившуюся на Востоке практику, по которой не допускается литургическое бракосочетание без присутствия жениха и невесты[123].

В западной католической традиции присутствие сторон имеет целью выражение ими брачного согласия именно в соответствии с его каноническим пониманием и в предписанной форме. На Востоке выражение брачного согласия не требуется в той форме, в которой это имеет место на Западе, и может быть даже выражено подразумеваемо в ходе литургии бракосочетания.

Присутствие священника при заключении брака имеет различное каноническое содержание в западной и восточной католической традиции. Разница связана с тем, что в западной традиции священник ассистирует при бракосочетании, в то время как в восточной священник ассистирует и благословляет брак.

В западной традиции в качестве ассистирующего священника выступает либо местный ординарий, либо приходской настоятель (приходской настоятель выбирается обеими сторонами, а в случае, если одна из сторон некатолическая, то настоятель выбирается католической стороной). Но при этом возможно делегирование данных полномочий – и ординарий, и приходской настоятель могут делегировать полномочие ассистировать при бракосочетании как другому священнику, так и диакону. Более того, при нехватке на какой-либо территории священников и диаконов диоцезный епископ с разрешения Святого Престола вправе делегировать даже мирян для ассистирования при бракосочетании.

Ассистирование при бракосочетании означает испрашивание изъявления согласия брачующихся и принятие его от имени Церкви[124], причем это должно происходить в личном присутствии ассистирующего лица. Как указывалось выше, по общему правилу в качестве такового выступает священник, но возможно делегирование диакону или мирянину. Делегирование такого полномочия мирянину – явление исключительное, оно допускается только при невозможности обеспечить присутствие священника (диакона) и предполагает особые знания и опыт мирянина, что позволило бы ему как правильно провести собственно обряд, так и дать напутствия жениху и невесте. Делегирование такого полномочия носит личностный характер, т.е. получивший такое полномочие мирянин не вправе передоверить его другому лицу. Подчеркнем, что речь идет только об ассистировании при бракосочетании – мирянину не могут быть предоставлены такие функции, как разрешение заключить соответствующий брак или предоставить диспенсацию от препятствия, допускающего освобождение.

В восточной католической традиции роль священника состоит не только в ассистировании при бракосочетании, но и в благословении соответствующего брака[125]. Из этого следует невозможность делегирования полномочия священника не то что мирянину, но даже и диакону, поскольку ни мирянин, ни диакон не могут совершить священническое благословение. Из этого также следует невозможность делегирования диакону или мирянину для браков, в которых один из двух брачащихся является восточным католиком, или для смешанных браков с восточным некатоликом (православным).

Каноническое право предусматривает возможность заключения брака без присутствия священника – это возможно при опасности смерти либо вне таковой, если невозможно обеспечить присутствие компетентного ассистирующего лица и существует разумное предположение, что такое положение дел продлится не менее месяца[126]. Но при этом сохраняется в силе требование о присутствии двух свидетелей – каноническое право не предусматривает возможность заключения брака без свидетелей. При этом в отношении свидетелей не устанавливается каких-либо императивных канонических требований – очевидно, что в качестве таковых могут выступать лица, которые могут быть «свидетелями вообще», т.е. чтобы они были в состоянии засвидетельствовать происходящее, понимая, что происходит именно обряд бракосочетания. Никаких других функций или обязанностей у свидетелей нет, помимо этой функции т. н. пассивного присутствия. Даже если брак заключается в присутствии свидетелей при отсутствии ассистирующего лица, у них не возникает функции активного присутствия, т.е. испрашивания согласия у жениха и невесты, эта функция принадлежит исключительно ассистирующему лицу. В восточной католической традиции супругам при заключенном таким образом браке вменяется в обязанность впоследствии испросить от священника благословение их брака при возникновении такой возможности[127].

Такова юридическая сторона формы бракосочетания. Наряду с этим должны соблюдаться литургические (обрядовые) предписания.

После совершения обряда бракосочетания он должен быть «зарегистрирован», то есть должны быть внесены соответствующие сведения в книгу браков и в книгу крещеных. Помимо собственно сведений о браке, в книгу браков вносятся и сведения о диспенсации от канонической формы, если это имело место. Как правило, соответствующие записи скрепляются и подписями свидетелей, присутствовавших при бракосочетании. В случае тайного брака он регистрируется только в тайном архиве ординария.

1.4. Брачное согласие (католическая традиция)

Брачное согласие, т.е. согласие мужчины и женщины заключить брак, является необходимым элементом возникновения брака. Это утверждение бесспорно для обеих традиций. Более того, и ветхозаветное право, и римское право, во взаимодействии с которыми каноническое право развивалось, исходили из того, что брак совершается по воле его сторон. Хотя при этом одной лишь воли могло быть недостаточно, но отсутствие таковой делало бессмысленным рассмотрение любых других вопросов.

При этом в различных традициях канонического права брачное согласие занимает неодинаковое место в структуре соответствующей религиозно-правовой системы. Если в католической традиции брачное согласие является одним из центральных (если не основным) институтом матримониального права, то определить его место в православной традиции оказывается затруднительным.

Известный специалист в области русского церковного права – профессор Н. С. Суворов вообще не уделяет внимание анализу того, что представляет собой брачное согласие.

Архиепископ Никодим (Милаш) в своем классическим труде «Православное церковное право» квалифицирует брачное согласие как «внутреннее условие брака»