Финансовый мониторинг: управление рисками отмывания денег в банках - Михаил Каратаев

• лица, действующие на основании договора;

• лица, действующие на основании полномочий, установленных законом.

Попадают ли под понятие «представитель клиента» – юридического лица следующие категории лиц:

а) лица, указанные в банковской карточке образцов подписи или альбома подписей, составление которых предусмотрено Инструкцией Банка России № 28-И «О порядке открытия и ведения банковских счетов»;

б) лица, которым предоставлено право на снятие наличных денежных средств со счета юридического лица;

в) лица, которым предоставлено право передачи в банк расчетных документов или распоряжений на осуществление операций / сделок по счету клиента (например, распоряжений на совершение сделок на срочном рынке);

г) лица, которым предоставлено право получать в банке электронные ключи, банковские карты или чеки, по которым в дальнейшем могут совершаются операции по счету клиента (например, получение в банке электронных ключей для осуществления операций через дистанционные каналы обслуживания)?

В случае если какие-либо из лиц, указанных выше, не могут рассматриваться в качестве представителей клиента – юридического лица, какие требования по идентификации к ним должны применяться?

Ответ. В соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных п. 1.1 и 1.2 ст. 7 Федерального закона. В соответствии с абз. 7 подп. 4 п. 1 ст. 7 Федерального закона в числе сведений, которые кредитная организация обязана документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган по подлежащим обязательному контролю операциям, указаны сведения, необходимые для идентификации представителя физического или юридического лица, поверенного, агента, комиссионера, доверительного управляющего, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом от имени, или в интересах, или за счет другого лица в силу полномочия, основанного на доверенности, договоре, законе либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Полагаем, что сопоставление вышеуказанных норм ст. 7 Федерального закона свидетельствует о том, что в целях его исполнения представителем физического или юридического лица следует считать лицо, совершающее операцию с денежными средствами или иным имуществом от имени, или в интересах, или за счет физического или юридического лица, полномочия которого подтверждены доверенностью, договором, законом либо актом уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления.

Кроме того, следует принимать во внимание положения гл. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации. Так, согласно ст. 182 ГК РФ представителем является лицо, действующее от имени другого лица, в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Кроме того, учитывая положения ст. 53 ГК РФ, а также положения федеральных законов, определяющих порядок создания, реорганизации, ликвидации и правовое положение различных юридических лиц, в частности Федерального закона «Об акционерных обществах» (ст. 69) и Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ст. 40), полагаем, что представителем юридического лица является также единоличный исполнительный орган юридического лица. Учитывая, что одним из критериев, определяющих необходимость идентификации представителя клиента, является осуществление операции с денежными средствами, полагаем, что если полномочия лиц, указанных в пунктах б), в) и г) вопроса (лиц, которым предоставлены права по снятию / зачислению денежных средств со / на счета юридического лица, передаче в банк расчетных документов или распоряжений на осуществление операций / сделок по счету клиента, т.е. права на совершение действий, в результате которых в дальнейшем будут совершаться операции по счету клиента – юридического лица), подтверждены, в том числе доверенностью или договором, либо физическое лицо является единоличным исполнительным органом юридического лица, таких лиц в целях Федерального закона следует считать представителями клиента.

Вопрос 5. В Положении № 222-П (в ред. Указания Банка России от 26.08.2009 № 2281-У) отражена обязанность банка, обслуживающего плательщика, при осуществлении перевода довести информацию о плательщике – физическом лице до банка, обслуживающего получателя средств. При этом этапами проведения платежа помимо банка-отправителя и банка-получателя могут являться как несколько банков посредников, так и расчетная сеть Банка России. Таким образом, содержащееся в Законе требование о контроле наличия информации о плательщике «на всех этапах проведения платежа» при доведении ее только до банка-получателя окажется невыполнимым. В этой связи просим дать ответ на вопрос, обязан ли банк – отправитель средств в целях выполнения требований Федерального закона № 121-ФЗ направлять информацию о плательщике всем банкам-посредникам, в том числе подразделениям Банка России? Ответ. Пунктом 4 ст. 7.2 Федерального закона № 115-ФЗ установлено, что банк-корреспондент, участвующий в осуществлении безналичных расчетов, обязан обеспечить неизменность информации, содержащейся в полученном расчетном документе. В том числе п. 9 ст. 7.2 также определяет, что кредитная организация, участвующая в переводе денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов, обязана обеспечить неизменность информации, содержащейся в полученном расчетном документе. Таким образом, до банка-посредника доводится информация, содержащаяся в расчетном документе. По нашему мнению, п. 1 и 6 ст. 7.2 Федерального закона № 115-ФЗ распространяются на случаи, когда банковские счета отправителей и получателей платежей обслуживаются кредитными организациями. При этом, если счет получателя платежа открыт в Банке России, то п. 1 и 6 ст. 7.2 Федерального закона № 115-ФЗ не устанавливают обязанности по передаче информации о плательщике от кредитной организации, обслуживающей плательщика. Данная кредитная организация должна обеспечить контроль за наличием такой информации, ее полноту, а также хранение.

Вопрос 6. В состав одного сводного расчетного документа могут быть включены как платежи, не требующие передачи информации о плательщике – физическом лице (с момента вступления в силу ст. 3 Федерального закона № 121-ФЗ (7 декабря 2009 г.) – все переводы на сумму, не превышающую 15 тыс. руб., либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 тыс. руб.), так и переводы, при которых передача информации о плательщике обязательна. Поэтому суммы расчетных документов и поступающих реестров в отдельных случаях не совпадают. Тем самым определить, каким именно расчетным документом перечислены деньги конкретного физического лица, не представляется возможным. В связи с этим у банка-получателя возникает вопрос, как сопоставить расчетные документы и поступающие реестры с информацией о плательщиках и каким образом осуществлять хранение информации: должен ли банк подшивать документы, поступающие по сводным платежам, к расчетному документу, или допустимо формировать их по получателям средств (датам поступления)? Как должен осуществлять хранение полученной информации или документов банк, являющийся только посредником при проведении платежей?

Ответ. Положение Банка России от 01.04.2003 № 222-П «О порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации» предусматривает возможность осуществления перевода принятых от физических лиц денежных средств без открытия банковского счета в адрес одного получателя платежным поручением на общую сумму с последующей передачей заполняемых физическими лицами документов в соответствии с условиями договора, предусматривающего обязательство банка – отправителя платежа направлять документы получателю платежа, а также ответственность банка-отправителя за неисполнение обязательства. При этом информация о плательщиках – физических лицах, в том числе установленная ст. 7.2 Федерального закона № 115-ФЗ, может доводиться банком – отправителем платежа до банка-получателя согласованным с ним способом, в том числе с использованием программно-технических средств. Вместе с тем независимо от требований Федерального закона № 115-ФЗ при осуществлении кредитной организацией перевода денежных средств платежным поручением на общую сумму на ней лежит ответственность за соответствие общей суммы формируемого платежного поручения итоговой сумме указанных в реестре частных сумм. В целях однозначного определения принадлежности указанного в реестре платежа конкретного физического лица к платежному поручению кредитная организация – отправитель платежа вправе при осуществлении перевода денежных средств платежным поручением на общую сумму с использованием реестра в поле «Назначение платежа» сделать ссылку на реквизиты реестра (например, его №, дату, сумму).