Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств - Андрей Толкачев

Учитывая установленную в пункте 1 ст. 568 ГК РФ презумпцию равноценности подлежащих обмену товаров, типичный договор мены можно представить как сочетание двух договоров купли-продажи с одинаковой ценой и сроками ее уплаты, где вытекающие из этих договоров встречные денежные обязательства полностью прекращены зачетом (ст. 410 ГК РФ).

Например, фактически предприниматели меняют товары на услуги, работы, результаты интеллектуальной деятельности посредством двух встречных договоров и зачетом погашают обязательства.

В пункте 2 ст. 568 ГК РФ конкретизированы обязанности сторон нетипичного договора мены, т. е. договора, в соответствии с которым обмениваемые товары признаются неравноценными. Если диспозитивное правило пункта 1 ст. 568 ГК РФ, согласно которому расходы на передачу и принятие обмениваемых товаров осуществляются в каждом случае стороной, несущей соответствующие обязанности, применяется в отношении любого договора мены, то в случае нетипичного договора мены сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах.

По существу неравноценный договор мены представляет собой смешанный договор (п. 3 ст. 421 ГК РФ), в котором есть признаки как мены, так и купли-продажи. Такого рода договор можно было бы квалифицировать не только как договор мены с элементами купли-продажи, но и как договор купли-продажи с элементами мены. Пунктом 2 ст. 568 ГК РФ законодатель вносит определенность в этот вопрос, делая выбор в пользу договора мены.

Правило статьи 569 ГК РФ, согласно которому при несовпадении установленных в договоре мены сроков передачи обмениваемых товаров к исполнению обязательства по передаче товара стороной, которая должна сделать это после исполнения аналогичной обязанности другой стороной, применяются правила о встречном исполнении обязательств (ст. 328 ГК РФ), означает, в частности, что обязательства сторон по договору мены являются взаимно обусловленными и эта сторона вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от его исполнения независимо от наличия оснований ответственности другой стороны и, при их наличии, потребовать возмещения убытков.

Статья 570 ГК РФ определяет момент перехода права собственности на обмениваемые товары в договоре мены иначе, чем в договоре поставки.

Специфика договора мены состоит в следующем:

одномоментный переход права собственности на обмениваемые товары к сторонам договора мены после исполнения ими обязательств передать соответствующие товары. Нужно учесть, что эта норма диспозитивна и распространяется лишь на движимое имущество.

Момент исполнения обязанности продавца передать товар по договору мены и момент перехода риска случайной гибели товара должны определяться по правилам статей 458, 459 ГК РФ;

сторона, у которой третьей стороной изъят полученный по договору мены товар, при наличии оснований, указанных в статье 461 ГК РФ, вправе потребовать от другой стороны возврата переданного ей товара и возмещения убытков (ст. 576 ГК РФ).

Как известно, товары можно обменять и по договору поставки. Для этого часть долга плательщика перед поставщиком можно в качестве отступного возместить товаром, т. е. с одной стороны – товар, а с другой – деньги и товар в любой пропорции. Тогда возникает вопрос о том, в какой ситуации предприниматели выберут именно договор мены для фиксации своих торговых отношений.

Ситуация 1. Одна сторона не доверяет другой и, выполняя свои обязательства, ожидает стопроцентного выполнения условий договора от партнера. Если партнер что-либо нарушит, то согласно статье 570 ГК РФ стороны не получат право собственности на обмениваемые товары, а значит, никто из них не сможет продать товар. Это позволит вернуть товар от ненадлежащего партнера по договору обратно.

Ситуация 2. Руководитель (работающий по найму) одного из предприятий решил передать дорогостоящее оборудование в контролируемую им фирму под предлогом, что оно не окупается. Поскольку его фирма не располагает соответствующими средствами, то заключается договор мены данного оборудования на другое, цена на которое по документам несколько завышена. Таким образом, фактически сделка для предприятия невыгодна, так как в результате сделки на предприятие поступит оборудование, пользующееся меньшим спросом, менее перспективное и, следовательно, более дешевое (исходя из рыночных цен). Такая сделка представляет собой «вывод активов».

Из-за наличия в названии данного договора слова «кредит» его часто путают с финансовым кредитом. В чем разница?

Финансовый кредит – это банковский кредит, связанный с передачей денег в заем.

Товарный кредит – это передача одной стороной товара в заем другой стороне без участия банка.

Вместе с тем организациям с хорошими каналами реализации товаров часто приходится сталкиваться с проблемой пополнения оборотных средств путем временного заимствования сырья, материалов и иных материально-производственных запасов.

Для этих целей одна сторона (заимодавец) может передать другой стороне (заемщику) материальные ценности в натуральном виде (т. е. вещи, определенные родовыми признаками).

Если взглянуть на те признаки, которые отличают товарный кредит от других видов заемных обязательств, тогда можно увидеть его самоценность как особой формы коммерческих отношений.

Сначала рассмотрим отличия товарного кредита от коммерческого кредита.

Товарный кредит представляет собой самостоятельную сделку заемного типа, а коммерческий кредит – специальное условие какого-либо коммерческого договора о предварительных расчетах. Хотя не исключено, что коммерческий кредит может быть оформлен как сделка о предоставлении предоплаты.

Кроме того, отличие договора товарного кредита от договора коммерческого кредита заключается в различии существенных условий.

Для договора коммерческого кредита существенными условиями являются предмет, указание цены товара и сроков его оплаты. Если данные условия отсутствуют, такой договор будет считаться незаключенным.

Для договора товарного кредита эти условия несущественны. Указание цены носит рекомендательный характер. Существенными условиями договора товарного кредита являются предмет (наименование и количество товара) и проценты. Стороны могут установить в договоре в качестве существенного условия право кредитора в одностороннем порядке расторгнуть договор в случае несвоевременного погашения товарного кредита заемщиком (например, при задержке оплаты более чем на 10 календарных дней).

Учитывая долгосрочный характер отношений товарного кредита, стороны иногда ошибочно определяют предмет договора без указания конкретного вида, сорта и количества товара (например, в договоре указывается: «продукты питания»). Это является нарушением требований о существенном условии. Количество и ассортимент товаров нужно определять какими-либо другими документами (чаще всего спецификациями или дополнениями к договору). В договоре необходимо в этом случае указать, что данные документы являются неотъемлемыми частями настоящего договора.